В каком нормативно-правовом акте написано, что протокол разногласий к проекту договора, подписанный сторонами, порождает заключенность договора?
Где об этом говорится в Гражданском кодексе РФ?
О протоколе разногласий речь идет в ст. 445 ГК РФ («Заключение договора в обязательном порядке»). Однако в этой статье ни слова не говорится о том, что протокол разногласий приравнивается к неотъемлемой части заключенного договора.
Кто решил, что условия проекта договора, предусмотренные в протоколе разногласий, становятся условиями заключенного договора?
Очевидно ли, что протокол разногласий это новая редакция договора?
Указанные вопросы свидетельствуют о реальности риска незаключенности договоров с отметкой «с протоколом разногласий».
Договор с «разногласиями» — неполноценный договор!
Наличие протокола разногласия презюмирует наличие недоговоренностей, несогласованностей, спора, проблем, недостатков, пороков в договоре с соответствующей отметкой.
Использование протоколов разногласий в договорной работе – это установка договорной «мины», создание запасного варианта выхода из договора для недобросовестного контрагента.
Договоры с протоколами разногласий, очевидно, это «красная тряпка» для проверяющих органов.
Готовы ли Вы согласовать запуск одобрения на Совет директоров или Общее собрание акционеров проект договора с протоколами разногласий?
Почему юристы дают добро на заключение договора с протоколами разногласий?
Удобно?
Привычно?
Так делают многие?
PS — Акцепт должен быть полным и безоговорочным!
Полезно: HOME!
Третьим «самым главным» инструментом, делающим типовой договор удобным в использовании является ПРОТОКОЛ РАЗНОГЛАСИЙ.
Понимаю, что сейчас многие из Вас сказали «Ха-ха, Капитан Очевидность!».
Согласен!
О том, что изменения в типовой договор вносятся только и исключительно путем оформления протокола разногласий ЗНАЮТ ВСЕ ЮРИСТЫ.
НО!!!
Во-первых, насколько хорошо об этом знают представители других служб, которые оформляют и согласуют договор в Вашей компании? А в компании контрагента?
Во-вторых, как организована и как регламентирована работа по составлению протоколов разногласий в Вашей организации?
В большинстве случаев Вы рассчитываете, что после направления контрагенту проекта типового договора контрагент сам составит протокол разногласий и пришлет его Вам на согласование?
Замечательно.
Таким образом, составление протокола разногласий ведется вне сферы Вашего контроля и администрирования!
Как контрагент составит протокол, по какой форме и к каким пунктам Вы увидите только после того, как Ваша организация получит протокол в виде официального подписанного со стороны контрагента документа. Любые замечания и изменения к протоколу Вам придется так же оформлять в виде официального протокола разногласий к договору разногласий.
С учетом времени на всю эту официальную переписку, согласование договора РАСТЯНЕТСЯ НА МЕСЯЦЫ. Можно конечно попросить контрагента прислать протокол разногласий в электронном виде и внести в него исправления, но такой путь не исключает «работы над ошибками» контрагента с сотрудниками контрагента.
Как организовать работу по внесению изменений в типовой договор таким образом, чтоб итоговый протокол разногласий гарантировано устраивал Вас хотя бы форме своего изложения?
Выполнять работу по составлению протокола силами сотрудников Вашей организации. Как бы странно ни звучало это предложение на первый взгляд, оно реально помогает сократить общее время согласования договора.
Одновременно с утверждением типовой формы договора Вы должны утвердить типовую ФОРМУ протокола разногласий (общую или к данному договору) и вручить исполнителям, оформляющим и согласующим типовой договор оба этих документа КАК ЕДИНЫЙ ИНСТРУМЕНТ.
На сайте www.grinko-vladimir.ru несколько раз поднималась тема как технически защитить типовой договор от несанкционированных изменений.
На мой взгляд, понятный и наглядный механизм оформления протокола разногласий к договору является причиной, по которой исполнители сами откажутся ОТ ПОПЫТОК ВЗЛОМА защищенных полей.
С помощью внутреннего типового договора разногласий, конкретный исполнитель в Вашей компании сможет еще на стадии предварительного обсуждения условий договора подготовить актуальный и устраивающий обе стороны проект договора.
Таким образом, работу по согласованию типового договора можно будет схематично представить так:
При этом процесс подготовки документов происходит полностью на территории Вашей компании и Вы можете контролировать как СКОРОСТЬ, так и КАЧЕСТВО процесса.
Для того чтобы понять, за счет чего происходит экономия времени, так же схематично представим процесс согласования договора при оформлении протокола разногласий контрагентом:
Конечно пересылку проектов документов и их предварительное согласование можно (и нужно) проводить с помощью электронной почты, но количество действий останется приблизительно таким же.
Как юридически будет происходить обмен документами по предлагаемой схеме?
Если в классическом варианте подписание договора с протоколом разногласий выглядит так:
То в нашем варианте:
В этой статье я не буду говорить о технических тонкостях оформления протоколов разногласий, поскольку это отдельная тема для отдельной статьи, уже обещанной мной сайту: hi-tech в работе юриста.
Главное, что имея в руках возможность самостоятельно оформить не только типовое предложение, а готовы и согласованный договор Вы сами определяете применимую технику и избавляете своего контрагента от соблазна начать править не согласованные пункты.
ПАРА СЛОВ, зачем все это написано.
В заключение, хотелось бы сказать, почему при использовании типового договора так важно предусмотреть возможность его изменения
По идее, типовой договор как раз не предполагает изменения большей части своего текста, но, как показывает 12 летняя практика моей работы, существует целый ряд причин, по которым вносить изменения в типовой договор приходится.
Данные причины можно разделить на несколько групп:
Создание формы договора, ПОЛНОСТЬЮ ИСКЛЮЧАЮЩЕЙ объективные, компромиссные и тем более субъективные изменения, к сожалению невозможно.
 |
Не набрасывайтесь на мармелад! | Хоаким де Посада |
Первейшим инструментом, делающим Ваш договор «гибким» являются ПУНКТЫ для ЗАПОЛНЕНИЯ.
Одной из ошибок, влекущих отказ контрагента от работы по предложенному Вами типовому договору, является НЕДОСТАТОЧНАЯ СВОБОДА согласования условий, предлагаемая полями договора для заполнения.
Желание на стадии разработки типовой формы урегулировать максимум правоотношений приводит к тому, что в типовом договоре для заполнения остаются ТОЛЬКО данные контрагента и сумма сделки. Естественно, такая форма НЕУДОБНА в работе ни Вашим менеджерам, ни менеджерам контрагента.
В ответ на такую форму контрагент начинает писать ДЛИННЫЕ ПРОТОКОЛЫ разногласий, обмен которыми затягивает процесс согласования договора. В итоге, возникает «ВЕТЕР НЕДОВОЛЬСТВА", способный разрушить благое начинание стандартизации договорной работы.
Как с этим бороться?
ПЕРВОЕ, при разработке типовой формы договора постарайтесь не вторгаться в коммерческую сферу, не входящую в Вашу зону ответственности при согласовании договора. Это избавит Вас от необходимости визирования не относящихся к Вашей компетенции протоколов разногласий (Ваше время, время согласования договора в компании и т. д.).
ВТОРОЕ, после написания «идеального договора» попробуйте беспристрастно согласовать его от имени второй стороны (или дайте согласовать его от имени второй стороны кому-нибудь из Ваших коллег), Вы удивитесь, но договор может показаться совсем не таким «идеальным». Конечно, можно рассчитывать на безропотность Ваших партнеров, но (если Вы не безальтернативный монополист в отрасли), односторонние пункты в 99% случаев будут изменяться через протоколы разногласий (Ваше время, время согласования договора в компании, …. (ну Вы знаете)).
Взгляд С ДРУГОЙ СТОРОНЫ поможет Вам выявить какие еще пункты можно оставить открытыми!
Так, например, пункты, регламентирующие сроки и размер штрафных санкций можно фиксировать рамочно, указывая исполнителям в сопроводительных материалах к договору (не самом договоре, конечно) границы заполнения данных пунктов. Это позволит исполнителям в процессе переговоров идти на уступки в установленных Вами «рамках», отстаивая неизменность более важных и принципиальных положений договора.
Необходимо помнить, что целью написания типового договора является создание эффективного, обоюдовыгодного рабочего документа, а НЕУЩЕМЛЕНИЕ ПРАВ второй стороны.
ВТОРЫМ ИНСТРУМЕНТОМ является пластичность договора на основе анализа результатов его использования.
Не боритесь с предлагаемыми в протоколах разногласий изменениями, а анализируйте их, ведите статистику изменений. Если семьдесят, восемьдесят или девяносто процентов (решать Вам) получаемых протоколов содержат изменение одного пункта, значит, этот пункт необходимо менять! Например, сделать его заполняемым. Это не признак слабости Вашей позиции, а способ сделать договор действительно УДОБНЫМ.
Обязательно, соберите ОТЗЫВЫ ВСЕХ, кто работает с утвержденным договором, в том числе, участвует в согласовании!
Постарайтесь выяснить, в каких случаях и почему от применения Вашей типовой формы отказывались. Притом, собирать отзывы и предложения лучше не официальными запросами, а при ЛИЧНОМ, даже неформальном общении. При официальном запросе часть замечаний Вам могут просто не направить, чтоб не портить отношения, не акцентировать внимание на мелочах или своих пробелах в работе.
В моей практике, в самом ее начале, был случай: мне поручили создать новую типовую форму договора поставки для небольшой компании, в которой я работал. Я взялся за дело очень серьезно и написал «идеальный» документ. Его утвердили и отдали менеджерам в работу.
Через несколько месяцев я посчитал заключенные договоры поставки и увидел, что моя «идеальная» форма используется менее чем в 10% случаев.
Формально на типовой договор никто не жаловался, но и пользоваться им никто не хотел. Только при неформальном разговоре один из менеджеров рассказал, что контрагенты на переговорах, как только видели бланк моего договора (на 16 листах без приложений) НАОТРЕЗ отказывались его согласовывать, и предлагали свои КОРОТКИЕ договоры.
Как говорится в одной восточной мудрости: понять, удобна ли обувь может только тот, кто ее носит. Понять, удобен ли типовой договор может только тот, кто с ним работает!!!
to be continued….
СКОРО!!!
 |
Блаблокнот для совещаний. Утро. День. Вечер (комплект из 3 книг) | Мария Грачева, Ольга Буянова |
Существуют такие знания, получение которых ВЗРЫВАЕТ наше прошлое представление о мире. Для меня таким знанием, например, было, что Останкинская башня качается на ветру!
Здание не должно качаться, это же ЗДАНИЕ?! Потом я узнал, что на ветру качаются практически все высокие здания и, если не заложить возможность динамического противодействия здания энергии ветра, здание, какое бы прочное оно ни было, очень скоро начнет разрушаться или его просто не удастся построить. Только после использования опыта природы (деревьев, трав) человеку удалось начать строить высокие и долговечные башни, а не пирамиды с широким основанием.
Как вышеизложенное относится к юриспруденции и договорной работе?
Весь мир живет по единым законам. Законы и правила, давно изученные и применяемые в физике и математике в значительной степени применимы к социальной сфере в целом и к юриспруденции в частности.
На типовые формы договоров распространяются те же «законы», что и на здания. Типовая форма утверждается, чтобы ее нельзя было произвольно менять, но если при создании системы использования типовых договоров не заложить в нее достаточную «ГИБКОСТЬ», система будет испытывать чрезмерные перегрузки и рано или поздно разрушится.
Совсем недавно, я столкнулся с одним начальником юридической службы крупной ритейлерской компании. Этот начальник, посетовал, что в компании не удалось ввести надолго ни одной типовой формы договора. Все формы, которые утверждались, начинали тормозить основную деятельность или развитие компании и, после многочисленных жалоб, отменялись руководством!
Коллега видел проблему в том, что не удавалось создать идеального текста договора, а так же в том, что в компании видимо недостаточный ВЕС юридической службы, чтоб отстаивать типовые договоры от нападок. Возвращаясь к аналогии со зданиями, «нам бы камня побольше и фундамент пошире».
Но как же тогда во многих, очень успешных и продвинутых компаниях существуют десятки форм типовых договоров, (по моему мнению) не претендующих на совершенство?!
На мой взгляд, вводя в компании практику работы с собственными типовыми формами, юридической службе необходимо создать простые и понятные инструменты для ПРИМЕНЕНИЯ и ИЗМЕНЕНИЯ типовых форм. При этом, создавая данные инструменты, следует исходить из того, что пользоваться ими будут НЕ ЮРИСТЫ, а исполнители, работающие с договором в процессе обсуждения коммерческих условий.
Что это могут быть за инструменты?
to be continued….
СУДЕБНАЯ КАМАСУТРА
